布拉格的海盗,外国的腐败行为和你

根据《反海外腐败法》,手袋制造商因“将头埋在沙子里”而被定罪。 Gregory Paw律师解释了这对美国公司在海外开展业务的意义。

根据《反海外腐败法》进行的一项重要审判以本月在曼哈顿联邦法院的有罪判决告终,这强烈提醒人们对外国商业伙伴和投资进行彻底审查的重要性。

背景:“布拉格海盗”和装满现金的手提箱

联邦陪审团判定手袋制造商Dooney的创始人Frederic Bourke被判有罪 &伯克(Bourke)违反了《反海外腐败法》(FCPA),企图在1998年的一项石油交易中贿赂阿塞拜疆的政府领导人。为了收购国有石油公司SOCAR,伯克向捷克籍外籍人士维克多·科泽尼(Viktor Kozeny)投资了800万美元,却亏损了800万美元。被称为“布拉格海盗” 发财 杂志上,科兹尼仍然是逃犯,避免引渡,同时声称FCPA不适用于他。

检察官指控布尔科作出了他的投资,因为他知道科泽尼向阿塞拜疆公共官员提供了数百万现金和秘密的三分之二的利息。伯克的辩解是,只有在律师认为这笔交易合法之后,他才进行投资。后来,他甚至出差警告该计划的官员。但是检察官用伯克所学知识的证据来驳斥这一辩护,包括他自己记录的修辞问题:“您认为在这个世界上,生意是公平的吗?”陪审团还听取了几周的铆钉证词,涉及装满现金的手提箱和公园里秘密走道的细节,以讨论交易。

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检察官认为,伯克不问有关交易条款的问题,有意识地避免了学习贿赂,并“不动声色”以免得知其搭档是否向政府官员行贿。如果陪审员们发现布尔克知道或已采取措施避免获悉向阿塞拜疆人的付款,则法院关于故意失明的指示允许定罪。陪审团必须确定伯克是否“故意闭上了眼睛”,以防他本来会明白。

判决:“这是他的工作要知道”

在认定伯克有罪时,陪审员们强调了法院“沙中弹头”指示的重要性。领班总结了他的裁决的理由,并说“是科泽尼,是阿塞拜疆,是外国。我们认为他知道并且肯定可以知道。他是投资者。这是他的工作。”另一位陪审员回忆起检察官在结束辩论时使用的时间表,称有太多的“危险信号”令伯克不知道。另一个人对布尔克感到难过,但强调说自己陷入了“糟糕的境地”。结果导致对阴谋违反《反海外腐败法》的一致判决。

教训:尽职调查比以往任何时候都重要

司法部在积极起诉伯克案中明确表示,从事国际业务的公司不能对付款不当的“危险信号”视而不见。声称在世界其他地区“总是以这种方式进行业务”,或者业务合作伙伴自己付款的说法,根本不会作为《反海外腐败法》的抗辩理由。

警惕公司的国际业务如何开展以及对国际业务合作伙伴(例如销售代理,顾问和分销商)进行尽职调查至关重要。要求业务合作伙伴了解并遵守FCPA和公司的合规与道德文化是同样重要的一步。

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企业高管经常将对商业伙伴的尽职调查视为艰巨的任务。但是风险太大了,不容忽视。公司必须对开展国际业务的风险进行现实的评估。 FCPA审计必须适合交易造成的风险类型,包括特定行业的风险,组织的过往历史,所涉及的地理区域以及拟议业务伙伴的性质,包括其与外国政府的关系以及是否已受到事先监管或媒体审查。随着这些风险或业务合作伙伴关系的重要性增加,审查中要求的严格程度必须扩大。对于关键的国际业务合作伙伴或并购,没有什么能替代国内审查的价值,包括对主要参与者的个人访谈,对关键文件和系统的审查以及各种会计问题的抽样,所有这些工作都由美国经验丰富的法律和调查人员进行接受有关FCPA和其他合规性问题的培训,并与当地专家合作。

伯克案的审判和联邦监管机构的最新声明提醒人们,即使在经济困难时期,遵守FCPA的规定也可以在帮助公司履行其义务方面发挥重要作用。确实,负责FCPA起诉的司法部官员最近表示,尽管“公司很容易转移缺乏合规性的资源”,但这些公司“在这种经济形势下需要特别警惕,不要削减。执法工作将不会缩减,因此,我认为这是公司走这条路的严重错误。”

Gregory A. Paw,合伙人 Pepper Hamilton律师事务所,是一位经验丰富的审判律师,具有丰富的白领经验。 Paw先生是前美国副检察官,新泽西州刑事司法部的前任主任,是Peppers White Collar和Corporate Investigations Practice Group的成员。

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